兵庫県弁護士会メルマガ通信

「兵庫県弁護士会メルマガ通信」(第124号)


カテゴリー: 2016年01月18日
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    ◇◆◇◆ 「兵庫県弁護士会メルマガ通信」(第124号)  ◇◆◇◆
     ◇◆◇◆     (2016.1.18 配信)        ◇◆◇◆
      ◇◆◇◆   http://www.hyogoben.or.jp/   ◇◆◇◆
              発行:兵庫県弁護士会
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 ◆ 目次

 ◇ 新年のご挨拶
                 兵庫県弁護士会会長 幸寺 覚

 ◇ 今月の法律相談のページ

  「友人の会社役員への名前貸し-職務怠れば責任追及の可能性」
                    執筆者:森田雅美 弁護士

  「夫が無償貸借した土地に住み続けられるか-諸事情を考慮、素人判断は危険」
                    執筆者:岡田晃朝 弁護士

 ◇ ニュースの読み方~司法試験の漏洩~
                    執筆者:井上 篤 弁護士 

 ◇ 法廷のウラ・オモテ(71)~「緊急事態条項」があぶない!~
                    執筆者:藤本尚道 弁護士

 ◇ 環境の小窓(18)~ワシントン条約について
                    執筆者:西川達也 弁護士

 ◇ 編集後記


     ■□■□■□■□  新年のご挨拶  ■□■□■□■□

                     兵庫県弁護士会
                       会長 幸 寺  覚

 新年,おめでとうございます。兵庫県弁護士会は,現在約870名の弁護士で
構成されおり,日夜,基本的人権の擁護と社会正義の実現を旨として,活動を行
っています。
 弁護士会が主催して法律相談をしたり,各自治体等が主催する法律相談に弁護
士を派遣したり,また人権救済の申立てがあれば,その内容を吟味し,警告など
の文書を発することもあります。さらに,弁護士会の意見として,会長声明など
を関係機関に送ったり,シンポジウムを企画したり,常に世の中の法的な問題等
に取り組み,市民の目線で,オピニオンリーダーとして存在することを心がけて
います。
 最近は,弁護士の数が増え,皆さんの周りでは,弁護士に相談できる機会が以
前より増えたのではないかと思います。我々弁護士及び弁護士会は,皆さんによ
り身近な頼れる存在となり続けられるよう,今後とも活動して参りたいと思いま
すので,宜しくお願い致します。


    ■□■□■□■□ 今月の法律相談のページ ■□■□■□■□ 

   ◆◇友人の会社役員への名前貸し-職務怠れば責任追及の可能性◆◇

                  神戸新聞2015年1月21日掲載
                  執筆者:森田雅美 弁護士

Q:会社を経営する友人から、「名前を貸してもらうだけなので、会社の役員に
なってほしい」と頼まれました。法的なリスクはありますか。

A:役員として選任されてはいるものの、会社との間で職務を果たさなくてもい
いことが前提となっている場合、名目的役員などと呼ばれ、その責任が問題とな
ることがあります。
 とりわけ株式会社の取締役については、旧商法下では3人以上が必要とされた
ことから、名目的取締役が置かれることがありました。現行会社法では原則とし
て1人で足りますが、公開会社は3人以上が必要とされています。
 役員には義務が課されており、取締役であれば、法令などを順守して会社の利
益を最大化するために適切な経営判断を行ったり、代表取締役の業務遂行を監視
したりするなど、さまざまな職務を遂行することが求められます(会社法355
条など)。
 役員が自らに課せられた義務を怠り、会社や第三者に損害を与えた場合には、
損害賠償責任を負わなければなりません(会社法423条、429条)。この場
合、名目的であっても義務の軽減を認めないというのが判例の立場であり、責任
を肯定する裁判例も存在しています。
 例えば、名目的取締役の責任が問題となった裁判例においても、役員報酬をも
らっていないことや、業務には事実上関わっていなかったことなどの事情が認め
られても、名目的であることを理由に義務の軽減は認められていません。
 このように、役員になることは、簡単に名前だけを貸すというわけにはいきま
せん。役員に選任されれば、役員としての職務を果たすことが求められ、これを
怠ればその責任を追及される可能性もあります。
 その点を踏まえれば、役員になるかどうかについては慎重な判断が必要になり
ますので、判断に迷われた際には弁護士にご相談されることをお勧めいたします。


◆夫が無償貸借した土地に住み続けられるか-諸事情を考慮、素人判断は危険◆

                  神戸新聞2015年2月4日掲載
                  執筆者:岡田晃朝 弁護士

Q:夫が亡くなり、自宅の建物を相続しました。ただ、その敷地は夫がその兄か
ら無償で借りていたようです。私はこれからも住み続けることができるでしょう
か。

A:質問のように、無償で土地などを借りることを、法律上は使用貸借といい、
民法593条に規定されております。親族間や友人間など、当事者の個人的な人
間関係や信頼関係がある場合に締結されることが多い契約です。個人的な人間関
係や信頼関係に基づいて締結される無償の契約ですので、賃貸借などに比べると
弱い権利で、「借り主の死亡によって、その効力を失う」(民法599条)のが
原則です。
 しかし、民法599条は、別の取り決めをしていれば適用されません。例えば、
借り主が死亡しても利用することを前提とした使用目的を定めておくなどすれば、
借り主が死亡後も使用貸借は有効です。
 これに関連して、建物所有を目的とする土地の使用貸借は、特段の事情のない
限り、建物所有の用途に従って使用を終わった時に終了するとした判例がありま
す。また、建物の使用が終わらない間に借り主が死亡しても、土地の使用貸借が
終了するものではないといった趣旨の判例もあります。これらの裁判例からすれ
ば、ある建物を建てる目的で土地を貸した以上、その建物を使うであろう期間と
いえる間は、借り主が死亡しても引き続き、土地を借りることができると考えら
れるでしょう。
 以上のような考え方を前提に、質問を見た場合、「建物所有を目的とする土地
の使用貸借の場合」として、使用貸借は消滅しないと考えることができそうです。
ただし、「特段の事情」があれば、これが否定されることもあり得ます。
 使用貸借は契約書などないことが一般的で、その権利内容や貸し付け目的、特
段の事情の有無は、諸事情から総合的に検討されます。そのため単純な素人判断
は危険です。お住まいを維持できるかどうかの重大な問題ですので、弁護士に相
談されることを、お勧めします。

※「今月の法律相談」のページは、神戸新聞に毎月第1、3水曜日に掲載されて
いる「くらしの法律相談」から、神戸新聞の了承を得て転載しています。
なお神戸新聞のサイトは、 http://www.kobe-np.co.jp/ です。


  ■□■□■□ ニュースの読み方~司法試験の漏洩~ ■□■□■□

                    執筆者:井上 篤 弁護士

 ブルー卿こと明治大学法科大学院の青柳幸一元教授(67)が、教え子の女性
受験生に司法試験の問題を漏洩したとして在宅起訴されたことが報道されていま
す。
 司法試験は、司法試験考査委員が問題を作成し、かつ、採点もします。法学部
の教授にとって司法試験の考査委員になることは一種のステータスです。実利の
面からいっても、司法試験の考査委員になると受験生が争ってその著書を買う為、
著書の売り上げも大幅に上がるのです。
 青柳教授は、考査委員の中でも憲法の主査をしていたようです。私も、何とか
司法試験に合格できたため、弁護士の仕事をしています。受験時代のことを思い
返しますと、考査委員の主査は、神様のような存在でした。そのような考査委員
が、試験の漏洩を行った事について、我々弁護士を含む法曹関係者は、一般市民
の皆様以上に衝撃を受けています。
 さて、ブルー卿が告発されたのは、守秘義務違反の罪です。国家公務員法では、
「職員は、職務上知ることのできた秘密を漏らしてはならない。その職を退いた
後といえども同様とする。」と規定されています。その目的は、「公務の公正・
民主的かつ効率的運営の確保」という側面と「行政の収集する個人に関する情報
の保護」というものです。

 明治大学は私立大学であり、その教授も国家公務員ではありませんが、司法試
験の考査委員になると国家公務員の資格も有するのでこの法律によって規律され
るのです。

 この記事が出たときに我々弁護士の間で話題になったのは、「どうやって漏洩
を把握したのだろう?」という点でした。と言うのも、そもそも司法試験の論文
問題というのは非常に難しく、完全解は書けません。感覚的には、100点満点で
60点くらい取っていれば、かなり上位に位置するだろうというものなのです。試
験問題を漏らされた受験生が事前に調査して司法試験に挑んでも完全解は書けず、
概ね80点くらい取れれば関の山だと思います。したがって、女性受験生が書いた
解答から漏洩が発覚することは考えにくいのです。

 その後、ブルー卿は単に試験問題を漏らしただけでは無く、模範解答も教えて
いたこと、女性受験生が教えられた模範解答をほぼそのまま書いていたことが報
道されて、我々の疑問は氷解しました。
 ただ、女性受験生がもう少し賢く立ち回り、模範解答から少し劣る80点程度の
解答を書いていれば、発覚することは無かったと思うと、恐ろしい気がします。


 ■□ 法廷のウラ・オモテ(71)~「緊急事態条項」があぶない!~ ■□

                       執筆者:藤本尚道 弁護士

 自民党は、憲法改正をめぐって「緊急事態条項」を最優先に議論する方針を打
ち出しており、共産党をのぞく与野党すべてがこれに同調しているとの報道があ
りました。「緊急事態条項」というのは、戦争・内乱・恐慌や大規模災害などの
「緊急事態」が起きたときに、国家の存立を維持するため、憲法秩序を一時的に
停止して、国家権力が緊急措置を取るための規定のことを言い、この権限のこと
を「国家緊急権」と呼びます。

 憲法は、そもそも国民に対する人権侵害を最小限に抑えるため、「権力を縛る」
という性格を持っていますから、「権力の集中」や「権力の拡大」を制限する傾
向にあります。つまり、自由に「権力行使」をしたい政府にとって、憲法は「目
の上のタンコブ」あるいは「手枷足枷」だと言っても過言ではありません。

 「緊急事態条項」は、「緊急時」に限り、政府をこのような制限から解き放ち、
権力の集中と拡大を容易にしたり、「基本的人権」の保障を停止させたりするこ
とを可能にするものです。つまりは、「緊急時」に憲法秩序を取り払い、政府の
権限を「平常時」よりも強化するための規定なのです。しかしながら、現行の日
本国憲法には、これについて明文の規定がありません。

 今回の動きは、たいへん「危険」な方向性にあると私は思っています。何が
「危険」かと言うと、そもそも「緊急事態条項」は、権力者にとって「麻薬」の
ような規定だからです。自民党案では、閣議に基づき「緊急事態宣言」が発せら
れると、その間は衆議院が解散されず、国会議員の任期や選挙期日について特例
措置が可能になります。つまり「緊急事態宣言」が発せられている間は、選挙で
民意を問うことなく、国会議員の任期をズルズルと延長することができます。そ
のうえで、政府は法律と同じ効果を持つ政令を制定したり、内閣総理大臣が緊急
の財政支出を行ったりすることも可能になるのです。

 第二次世界大戦前のドイツにおいて、ワイマール憲法が規定する「国家緊急権」
が濫用された結果、ナチスの一党独裁への途が開れた…というのは有名な歴史的
事実です。ちなみに、お隣の韓国でも、戦後、幾度となく「国家緊急権」が発動
されていますが、その多くは「朝鮮戦争」停戦後の「平常時」においてのことで
す。そして、その実態は「反政府運動」への対抗策(言論弾圧など)のために濫
用された…と言われています。もちろん、韓国と日本では国情が大きく違います
ので、同列には論じられませんが、こういった歴史的事実も忘れてはいけないこ
とだと思います。

 私たちが最も注意しなければいけないのは、現在、「国家緊急権」あるいは
「緊急事態条項」に関する議論がマスコミなどで積極的に取り上げられていない
ことです。やがて「国家緊急権」「緊急事態条項」の必要性が声高に論議される
日が訪れると思いますが、いったん「議論の火ぶた」が切られてしまうと、あれ
よあれよと言う間に「憲法改正」が実現してしまう可能性があります。集団的自
衛権をめぐる安保法制については、殆どの野党が強硬に反対していたにも関わら
ず、「強行採決」で幕が閉じられました。「緊急事態条項」については、野党の
殆どが反対していませんので、もう、いつ何時「憲法改正発議」がなされても不
思議ではない状況なのです。

 要するに、いま最大の「敵」は、私たち国民の「無関心」だと思います。気が
ついたら憲法改正が成立し、「国家緊急権」「緊急事態条項」といった文字が改
正憲法の条項に躍っていた…などという事態だけは間違っても避けなければいけ
ません。


  ■□■□ 環境の小窓(18)~ワシントン条約について ■□■□

                       執筆者:西川達也 弁護士

 日本が1980年に加盟したワシントン条約においては、野生生物のもつ多様
な価値を認め、「特定の種が過度に国際取引の対象にならないように」種を保護
することが謳われています(同条約前文)。これにより、日本では、国内法として
種の保存法(正式名「絶滅のおそれのある野生動植物の種の保存に関する法律」)
が制定されました。
 ワシントン条約の3つの附属書には、「絶滅のおそれのある種」が記載され、
実際に規制対象となるのは、(1)生死を問わず、絶滅のおそれのある種の個体、及
び(2)それら個体の部分や派生物であって、容易に識別できるもの、です。
 附属書Iは、特に絶滅のおそれが高いもので、取引により影響を受ける種を掲
載しています(約950種)。これらの種については原則として国際取引が禁止
され、学術研究などのための輸出入には、輸出入国双方の許可が必要となります。
 附属書IIは、現在は必ずしも絶滅のおそれはないが、取引に厳重な規制がなけ
れば絶滅のおそれのある種を掲載しています(3万3000種)。附属書IIIは、
締約国が自国領域内で規制が必要であると認め、かつ取引規制のために他の締約
国の協力が必要と認める種を掲載しています。附属書II及び附属書IIIに記載の種
については、原則として国際取引可能ですが、輸出許可書を輸出国当局及び輸入
国当局に提出する必要があります。したがって、附属書II及び附属書IIIに列記さ
れた種についても、輸出許可書がなければ税関で差し止められることになります。
 
 過去に日本の税関で実際に輸入を差し止められたものには、以下のようなもの
があります。
・漢方薬・塗り薬・酒類
 クマの胆のう、トラ、ジャコウシカ、コブラなどの成分を含んだもの
・はく製等
 ワニ、ヘビ、トカゲなどの革を使用したハンドバッグ、財布、ヘビ革を使用し
た胡弓等
・その他の製品
 象牙の印材・彫刻品、べっこう製品、クジャクの羽、サンゴ、ダチョウの卵等
・植物
 サボテン、ラン、トウダイグサ、ソテツ、アロエ等

 野生生物の国際取引は、年間1億米ドルのビッグビジネスであり、うち約3割
は違法な取引です。野生生物を大量輸入している日本にとって、ワシントン条約
の国内実施、そしてその実効性の確保は生物の多様性確保のために非常に重要な
問題です。


      ■□■□■□    編集後記    ■□■□■□

 昨年の夏の終わりにチェコに旅行に行ってきました。プラハの旧市街地はとて
も美しく、何時間でも散策していられますが、一番印象に残ったのは、プラハ市
民の不屈の精神でした。ハプスブルグ家の支配、ローマン・カトリックの支配、
ナチスドイツの支払い、ソビエト共産党の支配など何度も支配を受けながら、何
度も街と文化を守ってきました。旧市街広場に置かれているヤン・フスの群像は
その象徴です。とても得るものが多い旅でした。
                                 (健)

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最新号 2016/01/18
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